2 марта Судебной
коллегией по экономическим спорам ВС РФ был рассмотрен вопрос о налогообложении
процентов по долговым обязательствам перед кипрской организацией,
переквалифицированных в дивиденды. Дело направлено на новое рассмотрение в суд I инстанции (Определение
ВС РФ от 06.03.2018 № 304-КГ17-8961 по делу №
А27-25564/2015).
Фабула дела: в ходе проверки налоговый орган пришел к выводу
о том, что при отнесении процентов по непогашенным долговым обязательствам
перед иностранной организацией (Кипр) к расходам общество не учло ограничения,
установленные п. 2 ст. 269 НК РФ, и не произвело расчет предельных процентов по
непогашенной задолженности по договорам займа перед иностранной
организацией
для целей налогообложения, в результате чего вся сумма начисленных по договорам
займа процентов была необоснованно отнесена на внереализационные расходы.
Установив положительную разницу между начисленными процентами и предельными
процентами, налоговый орган квалифицировал данную разницу в качестве дохода
иностранной организации в виде дивидендов и, признав общество налоговым
агентом, доначислил подлежащий уплате налог на прибыль по ставке 10 % от общей
суммы дивидендов, установленной подп. «b» п. 2 ст. 10 Соглашения между
Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 «Об избежании
двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» (далее –
Соглашение).
Арбитражные суды,
отказывая налогоплательщику в удовлетворении заявленных требований, исходили из
доказанности налоговым органом правовых оснований для доначисления обществу
подлежащего удержанию с доходов иностранной организации налога на прибыль за 2013 г. и правомерности
применения при его расчете ставки 10 %.
При этом судебные инстанции указали, что положения Соглашения в
целях применения ставки 5 % при налогообложении дивидендов предполагают наличие
именно прямого вложения в капитал организации, то есть осуществление инвестиции
самим бенефициаром, и как следствие, прямое владение акциями общества, а не
косвенное участие в его капитале через владение акциями иного взаимозависимого
с обществом лица. Поскольку прямое участие кипрской компании в капитале
общества отсутствует, общество при выплате процентов, переквалифицированных в
дивиденды, не вправе применять налоговую ставку 5 %.
СКЭС ВС РФ
отменила решения нижестоящих судов и направила дело на новое рассмотрение в
арбитражный суд I
инстанции. Экономколлегия указала, что применительно к налогообложению
трансграничных дивидендов понятие «капитал» включает в себя все, что относится
к капиталу в соответствии с гражданским (корпоративным) законодательством и,
дополнительно, ряд элементов, прямо не охватываемых гражданским (корпоративным)
законодательством, в том числе, предоставленные российской организации займы,
проценты по которым переквалифицированы в дивиденды на основании п. п. 2 и 4
ст. 269 НК РФ.
Помимо этого, ВС РФ указал, что ст. 10 Соглашения не может
применяться в ситуациях, когда стоящие за предоставлением финансирования и
выплатой дохода отношения не связаны с привлечением иностранного капитала в
российскую экономику, а действия участников этих отношений направлены лишь на
создание удобного (льготного) налогового режима. В такой ситуации
налогообложение производится с учетом налогового резидентства действительного
получателя дохода. Однако соблюдение данного условия для применения налоговой
льготы судами не проверялось.